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[[File:正当防卫.jpg|350px|缩略图|右|<big>正当防卫</big>[http://www.people.com.cn/mediafile/pic/20150305/11/9192663247430265111.jpg 原图链接][http://henan.people.com.cn/BIG5/n/2015/0305/c351638-24070478.html 来自 人民网 的图片]]] '''正当防卫'''(又称自我防卫,简称自卫、英语:right of self-defense、德语:Notwehr),是大陆法系刑法上的一种概念,表示“对于现实不法之侵害,为防卫自己或他人之权力所为之[[行为]]”。其与紧急避难、自我防卫皆为权利的自力救济的方式。 ==历史== 公元前5世纪,[[古罗马]]《十二铜表法》第八表第12条就规定正当防卫的雏形:“如果夜间行窃,就地被杀,则杀死他应认为是合法的。” 中国[[汉代]]律法规定:“无故入人室宅庐舍,上人车船,牵引人欲犯法者,其时格杀之,无罪”。《唐律疏议》则规定:“诸夜无故入人家,笞四十,主人登时杀者,勿论。”后世将这种行为称为“格杀勿论”、“打死不论”。 近代成文法对正当防卫的规定,始于1532年制定的神圣[[罗马帝国]]《卡罗林纳刑法典》<ref>[https://www.sohu.com/a/250963609_100013827 在中国,正当防卫为什么这么难?],搜狐,2018-08-31</ref>。 [[法国大革命]]后,1791年《法国刑法典》也继受了这个古老的[[法律]]规定,其第 6 条规定:“当杀人系出于正当防卫之现实的紧迫情形所支配时,这种杀人是合法的。” 《拿破仑法典》和1871年《德意志帝国刑法典》都继承了类似的规定并加以完善。 ==正当防卫的构成要件== 正当防卫的成立需要满足5个要件:侵害现实存在、侵害正在进行、具有防卫意识、针对侵害人防卫、没有明显超过必要限度<ref>[http://www.findlaw.cn/104100/article_2448.html 正当防卫的五个构成要件],找法网,2018-05-16 </ref>。 ===侵害现实存在=== 正当防卫的起因必须是具有客观存在的不法侵害。“不法”指法令所不允许的,不必其侵害行为构成犯罪为必要。对于精神病人所为的侵害行为,一般认为可实施正当防卫。但是并非针对所有的犯罪行为都可以进行正当防卫,例如贪污罪、[[渎职罪]]等等不具有紧迫性和攻击性的犯罪,一般不适用正当防卫制度。 不法侵害应是由人实施的,对于[[动物]]的加害动作予以反击,原则上系紧急避难而非正当防卫。 不法侵害必须现实存在。如果防卫人误以为存在不法侵害,那么就构成假想防卫。假想防卫不属于正当防卫,如果其主观上存在过失,且刑法上对此行为规定了过失罪的,那么就构成犯罪,否则就是意外事件。 ===侵害正在进行=== 不法侵害正在进行的时候,才能合法益造成威胁和紧迫性,因此才可以使防卫行为具有合法性。 不法侵害的开始[[时间]]——一般认为以不法侵害人开始着手实施侵害行为时开始,但是在不法侵害的现实威胁十分明显紧迫,且待其实施后将造成不可弥补的危害时,可以认为侵害行为已经开始。例如恐怖分子在放置炸弹后,即使尚未引爆[[炸弹]],但也构成不法侵害;为了杀人而侵入他人住宅的,即使尚未着手杀害行为,但也被视为不法侵害行为已经开始。 不法侵害的结束时间——当合法权益不再处于紧迫现实的侵害威胁的时候,视为不法侵害已经结束。具体表现在:不法侵害人被制服,丧失了侵害能力,主动中止侵害,已经逃离现场,已经造成危害结果且不可能继续造成更严重的后果。在财产性犯罪中,即使侵害行为已经构成既遂,但如果尚能及时挽回损失的,可以认为不法侵害尚未结束。例如:抢劫犯夺走他人[[财物]],虽然抢劫罪已经完成,但是防卫人仍然可以当场施以暴力夺回财物,这也被视为正当防卫。 在上述开始时间之前或者结束时间之后进行的防卫,属于防卫不适时。具体分为:事前防卫(事前加害)或者[[事后防卫]](事后加害)。前者被俗称为“先下手为强”。防卫不适时不属于正当防卫,有可能还会构成犯罪行为。 ==视频== ===<center>正当防卫 相关视频</center>=== <center> 别人打你,你可以还手吗法律正当防卫 </center> <center>{{#iDisplay:i0965rtkin6|560|390|qq}}</center> <center> 如何理解法律规定的正当防卫 </center> <center>{{#iDisplay:z3016669fj0|560|390|qq}}</center> ==参考文献== [[Category:580 法律總論]]
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